• условия договора займа не соответствуют рыночной практике, проценты выплачиваются в конце срока заимствования или отсутствует график платежей;
• при просрочке платежа со стороны заемщика займодавец не предпринимает мер по истребованию задолженности, не налагает финансовые санкции за нарушение договорных обязательств;
• у заемщика недостаточно средств для погашения займа, займодавец неоднократно продлевает срок заимствования, предоставляет дополнительные транши займа и др.
Если займодавцем выступает иностранная компания, которую контролирует собственник, нужно обязательно учитывать ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ обстоятельства, которые могут снизить налоговую эффективность заимствования.
• Налоговый вычет процентов по займу на уровне российской операционной компании может быть ограничен по правилам недостаточной капитализации. Чтобы избежать подобного, при планировании величины заимствования нужно соблюдать законодательно установленное предельное соотношение «долг-капитал» как 3:1 (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, – более 12,5:1) в течение всего срока заимствования.
• В некоторых случаях (в том числе при несоблюдении правил недостаточной капитализации и переквалификации процентов в дивиденды) проценты, выплачиваемые иностранной компании, могут облагаться налогом на доход, который удерживается у источника выплаты. То есть иностранная компания-займодавец может получить сумму процентов за вычетом российского налога.
• Иностранное государство, в котором инкорпорирована иностранная компания, может взымать налог на доход в отношении доходов в форме процентов по займу. В этом случае налоговая экономия от вычета процентов российской компанией может быть уменьшена или полностью утрачена из-за необходимости уплаты зарубежного налога.
• Если иностранная компания не ведет реальной деятельности в стране ее инкорпорации (это просто «кошелек» собственника), то российские налоговые органы могут попытаться признать такую компанию налоговым резидентом РФ и доначислить ей налог на прибыль в отношении полученных процентных доходов.
• При определенных условиях собственник, являющийся российским налоговым резидентом, должен заплатить налог на доходы физических лиц в отношении нераспределенной прибыли контролируемой иностранной компании-займодавца (включая полученные процентные доходы) до момента распределения ему дивидендов такой компанией.
ПРИМЕР. Российское общество, единственным учредителем которого являлась немецкая компания, получило заем от учредителя, начисляло и вычитало проценты по нему