Publicación
editada
en el Perú
por Palestra Editores
Cultura Paracas (entre los años 700 a.C. y 200 d.C.)
DISCRECIONALIDAD JUDICIAL
DISCRECIONALIDAD JUDICIAL
Aharon Barak
Primera edición, noviembre 2021
Traducción de la versión en inglés: Judicial Discretion. Yale University Press,
New Haven and London, 1989
© 2021: Aharon Barak
© 2021: Palestra Editores S.A.C.
Plaza de la Bandera 125 - Lima 21 - Perú
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© De la traducción: Lucas E. Misseri
© De la traducción: Isabel Lifante Vidal
Diagramación y Digitalización:
Gabriela Zabarburú Gamarra
Hecho el depósito legal en la Biblioteca Nacional del Perú N.º 2021-12654
ISBN: 978-612-325-231-1
Todos los derechos reservados. Queda prohibida la reproducción total o parcial de esta obra, bajo ninguna forma o medio, electrónico o impreso, incluyendo fotocopiado, grabado o almacenado en algún sistema informático, sin el consentimiento por escrito de los titulares del Copyright
Contenido
PREFACIO A LA EDICIÓN EN INGLÉS
PARTE I LA NATURALEZA DE LA DISCRECIONALIDAD JUDICIAL
CARACTERÍSTICAS DE LA DISCRECIONALIDAD JUDICIAL
Dificultades para comprender la discrecionalidad judicial
La definición de la discrecionalidad judicial
El objeto de la discrecionalidad judicial
El alcance de la discrecionalidad judicial
El problema: ¿existe la discrecionalidad judicial?
¿Discrecionalidad judicial en todos los casos?
LAS FUENTES SUSTANTIVAS DE LA DISCRECIONALIDAD JUDICIAL
Fuentes sustantivas de discrecionalidad judicial en la norma legislada
Discrecionalidad en la norma legislada: incertidumbre del esquema normativo
Discrecionalidad en la norma legislada: incertidumbre en las reglas de interpretación
Incertidumbre sobre las circunstancias de aplicación de una regla de interpretación
Incertidumbre sobre el contenido de la regla de interpretación: “la intención legislativa”
Incertidumbre sobre el contenido de la regla de interpretación: “principios generales”
Incertidumbre sobre la validez de la regla de interpretación
Fuentes sustantivas de discrecionalidad en la jurisprudencia
Discrecionalidad en la jurisprudencia: incertidumbre de los términos
Discrecionalidad en la jurisprudencia: incertidumbre en el orden normativo
Fuentes sustantivas de discrecionalidad: la falta de norma jurídica (“laguna”)
FUENTES FORMALES DE DISCRECIONALIDAD JUDICIAL
Discrecionalidad y creación judicial de Derecho
Fuentes formales de discrecionalidad judicial y creación judicial de Derecho
El alcance de la creación judicial de Derecho: “el margen de legitimidad formal”
Discrecionalidad judicial: ¿crear o declarar el Derecho?
PARTE II LIMITACIONES A LA DISCRECIONALIDAD JUDICIAL: EL MARGEN DE RAZONABILIDAD JUDICIAL
¿Cómo se resuelven los casos difíciles?
El margen de razonabilidad y la objetividad judicial
Conciencia de la discrecionalidad judicial
La posibilidad más razonable y la distinción entre activismo y auto-restricción judiciales
PROBLEMAS FUNDAMENTALES DEL SISTEMA NORMATIVO
Coherencia del sistema y discrecionalidad judicial
Los valores fundamentales del sistema
Crecimiento orgánico
La discrecionalidad judicial y el problema de la retroactividad