Содержащееся в ней предписание о том, что изъятие документов и предметов оформляется протоколом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, всего лишь отсылает к ст. 166 УПК, определяющей общие вопросы оформления протоколов, в том числе его форму, реквизиты и содержание.
Также существенной новеллой для Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» является установление 5-дневного срока, в течение которого должностное лицо в случае невозможности изготовления копий передает заверенные копии документов лицу, у которого указанные документы были изъяты. Представляется, что указанный срок начинает исчисляться с момента окончания суток, в которые он начался, в календарных днях (включая выходные и праздничные дни).
В п. 7 Инструкции также содержится указание на обязательность приглашения в случае изъятия документов, предметов, материалов «представителей общественности» (как их раньше называли) или в простом обиходе – «понятых». Буквально следуя тексту инструкции отметим, что для удостоверения факта содержания, хода проведения и результатов изъятия к участию в изъятии документов (либо их копий), предметов, материалов в обязательном порядке приглашается не менее двух дееспособных граждан, достигших возраста восемнадцати лет, не заинтересованных в исходе изъятия, не состоящих с лицами, участвующими в изъятии, в родстве или свойстве, а также не подчиненных и не подконтрольных указанным лицам.
Как видно, основным критерием отбора указанных дееспособных граждан является их незаинтересованность в результатах проводимого мероприятия.
Следует учитывать, что в настоящее время имеется поручение Президента России рассмотреть вопрос о замене института понятых на процессуальную фиксацию при проведении отдельных следственных действий (дано по итогам встречи с руководящим составом Министерства внутренних дел Российской Федерации, состоявшейся 22 октября в Твери).
Любопытен взгляд на эту проблему, приведенный в редакционной статье «Российской газеты»: «Сегодня по закону понятые должны участвовать во многих важных процессуальных действиях. Так, они необходимы при выемке каких-либо бумаг. Должны стоять и смотреть за действиями оперативников при обыске, осмотре, следственном эксперименте, при предъявлении для опознания. Присутствия понятых требуют эксгумация, наложение ареста на имущество, осмотр и прослушивание фонограммы, полученной в результате контроля и записи телефонных переговоров, проверка показаний на месте. Но эти правила, когда они перекладывались на конкретную жизненную ситуацию, часто оказывались банально невыполнимыми. Например, иногда бывает невозможно найти понятых. А без них многие процессуальные действия просто незаконны. Это, так сказать, объективная причина. Ну где можно найти понятых глубокой ночью на пустыре