В соответствии с изменениями, внесенными в Закон об обществах с ограниченной ответственностью 30 декабря 2008 г., с 01 июля 2009 г. договор об учреждении общества не является учредительным документом общества. Следовательно, учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью (ранее созданных) утрачивают силу учредительных документов.
При этом, как установил законодатель, до 01 января 2010 г уставы и учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью, созданные до дня вступления в силу Закона о внесении изменений, подлежат приведению в соответствие с ГК РФ и Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Таким образом, учредительный договор является теперь договором о намерении создать общество и после государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью утрачивает силу.
В теории права договором о намерении создать общество признается договор, который порождает для сторон обязательство осуществить определенные действия, направленные на учреждение нового субъекта права – общества с ограниченной ответственностью.
Согласно ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.
Учитывая, что договор об учреждении общества является гражданско-правовой сделкой, за неисполнение обязательств, предусмотренных договором об учреждении, стороны несут ответственность (если иное не установлено в учредительном договоре).
Способ защиты нарушенных прав при неисполнении другой стороной своих обязательств определяется в соответствии со ст. 12 ГК РФ, Законом об обществах с ограниченной ответственностью и договором об учреждении (если подобное установлено).
Неисполнение учредительного договора (невнесение учредителем своего вклада или внесение его в меньшем размере) не может служить основанием для признания его недействительным. В данном случае наступают последствия, предусмотренные как Законом об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 16), так и общие гражданско-правовые последствия, предусмотренные за нарушение обязательств (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24 декабря 2004 г.