☑ commentarii magistratuum – обычаи, сложившиеся в практике магистратов;
☑ consuetudo – обычай в императорский период. Значение обычаев:
– заменяли указания других, более определенных, источников права, прежде всего законов,
– свидетельствовали о способе применения законов и других источников права в юридической практике.
8. Обычаи признавались источником права, если отсутствовали конкретные требования, выраженные в других формах: «В тех делах, в которых мы не пользуемся писаными законами, нужно соблюдать то, что указано нравами и обычаями». В этой ситуации требование обычая, безусловно, обязательно. «Укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон, и это есть право, о котором говорится, что оно установлено нравами» (Дигесты).
9. Для признания обычая правовым, т. е. дающим основание для защиты судом, он должен был:
• выражать продолжительную правовую практику в пределах жизни более одного поколения;
• выражать однообразную практику, причем безразлично, действия или бездействия;
• воплощать неотложную и разумную потребность именно в правовом регулировании ситуации, т. е. далеко не все обыкновения даже коммерческого оборота могли составить правовое требование обычая (например, не создавали такового обыкновение «давать на чай», разные принятые формы отчетности, обычаи делать подарки и т. п.).
10. Специфика правового применения обычая – ссылающийся на обычай должен был сам доказывать факт его наличия, обычай не презюмировался (предполагался) в суде, а доказывался.
5. Правоспособность и дееспособность физических лиц. Понятие и содержание правоспособности и дееспособности
Правоспособность (caput) – способность иметь права, быть субъектом права, а следовательно, получать законную защиту со стороны всех институтов римского государства. Правоспособный субъект – persona.
1. Элементы правоспособности:
• статус свободы (status libertatis) – все население делилось на свободных и рабов;
• статус гражданства (status civitatis) – население делилось на римских граждан и неграждан;
• статус главы семьи, фамилии (status familiae) – делились на никому не подвластных («отцов семейства») и подвластных.
2. Правоспособность возникала следующими способами:
• естественным путем – рождением: необходимо, чтобы был выход ребенка из утробы матери; чтобы младенец вышел живым (независимо от состояния, продолжительности жизни и того, как он себя проявит, – движением, криком); чтобы младенец был доношен; наличие «образа человеческого»;
• искусственным путем, например при освобождении раба римским гражданином он становился вольноотпущенником и приобретал правоспособность.
3. Статус свободы и статус главы семьи могли быть установлены с помощью судебного процесса по частным искам; были выработаны специальные иски – средства защиты или оспаривания статуса. Не мог устанавливаться судом только статус